Tratado UE-Reino Unido - Servicios financieros transfronterizos:sin pasaporte,

Fondo . Tras el final del período de transición del Brexit, el nuevo acuerdo comercial y de cooperación UE-Reino Unido (el "Tratado") entró en vigor el 1 de enero de 2021. A partir de esa fecha, La legislación de la UE directamente aplicable dejó de aplicarse en el Reino Unido y las empresas del Reino Unido perdieron su acceso a los clientes y mercados de la UE a través de sus "pasaportes". Como se esperaba, el Tratado no proporcionó ningún acceso mutuo al mercado para los servicios financieros y efectivamente equivalió a un “Brexit duro” en términos de servicios financieros, con firmas del Reino Unido y la UE implementando planes contemplados desde hace mucho tiempo para abordar la pérdida de los pasaportes de servicios financieros de la UE.

Equivalencia como base para el acceso futuro al mercado . En ausencia de un nuevo marco, la única base existente sobre la cual las empresas del Reino Unido pueden proporcionar servicios en la UE de forma remota o "transfronteriza" es la "equivalencia". Varias directivas de la UE (en particular, la Directiva de Mercados de Instrumentos Financieros (“MiFID”), que rige (entre otras cosas) la gestión de carteras, asesoramiento sobre inversiones y actividades de distribución de fondos) contienen mecanismos que permiten a las empresas con sede en terceros países acceder a los mercados de la UE, sobre la base de que la Comisión Europea considera que el régimen regulador de un tercer país es de nivel "equivalente" al de la UE. Originalmente contemplado como una base consistente para que las empresas no pertenecientes a la UE presten servicios a clientes profesionales en la UE (anulando las normas locales de los estados miembros existentes sobre el acceso de empresas no pertenecientes a la UE) sobre la base de una determinación de que un estado no perteneciente a la UE había reglas de estándar ampliamente "equivalente" a la UE, Brexit llevó a las autoridades de la UE a endurecer considerablemente los procedimientos para ingresar al régimen, además de agregar cierta incertidumbre en cuanto al alcance de la evaluación de "equivalencia" requerida y facultar a la UE para retirar las determinaciones de equivalencia con 30 días de antelación.

Desafortunadamente, el Tratado no avanza en estas decisiones de equivalencia a favor del Reino Unido. En lugar de, como se aclara en las preguntas y respuestas de la UE, el Reino Unido y la UE acordaron una "Declaración" separada que incluye el compromiso de discutir "cómo avanzar en ambas partes con las determinaciones de equivalencia entre la Unión y el Reino Unido, sin perjuicio del proceso de toma de decisiones unilateral y autónomo de cada parte ”. Si bien esto deja cierto margen para la cooperación con miras a tomar estas determinaciones, Las preguntas y respuestas de la UE dejan claro que son "decisiones unilaterales de cada parte y no están sujetas a negociación". La UE ha dicho que considerará las decisiones de equivalencia "cuando sean de interés para la UE". Hasta ahora, no ha dado ninguna indicación de si tomará o no más decisiones de equivalencia a corto plazo. siendo la posición oficial de la UE que requiere más información, particularmente en vista de futuras divergencias regulatorias por parte del Reino Unido.

El hecho de que la UE haya declarado que considerará las decisiones de equivalencia "cuando sean de interés para la UE" plantea muchas preguntas. No parece haber una necesidad inmediata de que la UE otorgue equivalencia, dado que la UE ya ha ampliado el acceso al Reino Unido para la compensación de los mercados financieros durante 18 meses hasta junio de 2022. Desde una perspectiva, Las decisiones de equivalencia pueden no hacer nada para evitar que el Reino Unido obtenga negocios de servicios financieros a través de un "arbitraje regulatorio" percibido, y siguen siendo un premio que la UE puede estar cada vez menos inclinada a conceder al Reino Unido. También es interesante observar que la exención de "persona en el extranjero" del Reino Unido ha permitido históricamente el acceso de empresas fuera del Reino Unido que brindan servicios financieros al por mayor a clientes del Reino Unido. con algunos ejemplos de una exención equivalente en los estados de la UE. Si bien la UE puede acoger con satisfacción la posición del Reino Unido, también podría mirar con interés durante el próximo año las oportunidades que la ausencia de equivalencia puede generar para las empresas de servicios financieros de la UE, en particular, si el negocio se trasladará de Londres a los centros financieros de la UE, una tendencia que es poco probable que se invierta.

Divergencia regulatoria en el Reino Unido . Si bien el trabajo pendiente de la UE sobre equivalencia puede hacer que el Reino Unido sea menos propenso a anunciar cambios en la legislación nacional de servicios financieros a corto plazo, La divergencia regulatoria parece inevitable a largo plazo. El Reino Unido ya ha anunciado que no implementará el Reglamento de divulgación de finanzas sostenibles de la UE. que entrará en vigor en marzo de 2021. En cambio, el Reino Unido consultará sobre un régimen interno que se centra en las divulgaciones obligatorias por parte de los administradores de activos sobre los riesgos relacionados con el clima (como las emisiones de gases de efecto invernadero) en su cartera a partir de 2023. El Reino Unido también ha anunciado que, al tiempo que adopta en gran medida las nuevas normas prudenciales de la UE para las empresas de inversión, retrasará la fecha de solicitud hasta enero de 2022.

El Tesoro del Reino Unido publicó una consulta sobre la regulación de los servicios financieros posterior al Brexit en noviembre de 2020, invitando específicamente a opinar sobre el marco regulatorio de los servicios financieros tras la salida del Reino Unido de la UE. Esto no dio lugar a propuestas legislativas concretas, pero marcó un cambio desde el enfoque regulatorio de la UE (estándares regulatorios detallados y algo inflexibles establecidos en la legislación para facilitar un mercado único de servicios financieros) a un enfoque para que el gobierno del Reino Unido establezca políticas públicas con Gran dependencia de la experiencia y la flexibilidad de los reguladores para establecer estándares regulatorios, un marco ya incluido en la Ley de Mercados y Servicios Financieros del Reino Unido de 2000.

Empresas del Reino Unido que presten servicios en la UE en el futuro . En ausencia del marco de equivalencia, Las empresas del Reino Unido deberán examinar detenidamente el tipo y la escala de las actividades que realizan en la UE. La prestación de servicios desde una base permanente en la UE casi siempre requerirá una autorización separada relacionada con la UE (y la construcción de requisitos de "sustancia" asociados) en ese estado. También es probable que las empresas lleguen a la conclusión de que la prestación de servicios a clientes minoristas (al menos a cualquier escala), o la comercialización activa de servicios en un estado miembro de la UE, deberá realizarse desde una oficina autorizada de la UE. De lo contrario, la prestación de servicios mediante visitas ocasionales o de forma remota seguirá requiriendo un análisis caso por caso, con asesores y reguladores dentro de la UE que tienen diferentes puntos de vista. En ese sentido, Las empresas del Reino Unido que realizan actividades de marketing o distribución deberán considerar cuidadosamente el riesgo de que esas actividades se traten como dentro del alcance de los requisitos de licencia en las jurisdicciones. Aunque hay argumentos de que la gama típica de actividades de "relaciones con los inversores" de capital privado no equivale a la prestación de un servicio de inversión al inversor (de forma similar a como las empresas de financiación corporativa que realizan colocaciones en el mercado de capitales para emisores no actúan en nombre de los inversores). inversor participante en la colocación), parece existir cada vez más una presunción de que las actividades de marketing están dentro del alcance de los requisitos de licencia y, a la luz de eso, la mayoría de las empresas están buscando contratar alguna cobertura regulatoria para sus actividades de marketing en la UE. Esta interpretación se destaca en la próxima Directiva de la UE con respecto a la distribución transfronteriza de organismos de inversión colectiva. que reserva la precomercialización realizada en nombre de un GFIA a empresas de inversión MiFID de la UE, Instituciones de crédito de la UE y otras administradoras de fondos reguladas.

Nuevo memorando de entendimiento entre el Reino Unido y la UE para un marco de cooperación reguladora de los servicios financieros . Además de señalar que la UE y el Reino Unido podrían tomar decisiones de equivalencia en el futuro, el Reino Unido y la UE también acordaron en la “Declaración” acordar antes de marzo de 2021 un nuevo Memorando de Entendimiento para un marco para la cooperación regulatoria en servicios financieros. Esto se expresa ampliamente, e incluye el compromiso de establecer un acuerdo para "intercambios de puntos de vista sobre iniciativas reguladoras" y "cooperación y coordinación mejoradas, incluso en organismos internacionales". No está claro si esto se traducirá o no en arreglos concretos o incluso en una determinación de equivalencia al menos en ciertas áreas.

Equivalencia local por Estados miembros . Mientras tanto, hasta que haya certeza sobre la equivalencia otorgada por la UE, algunos estados miembros ofrecen un estado de equivalencia o acomodan a empresas del Reino Unido y de otros "terceros países" que ofrecen servicios a clientes profesionales de forma transfronteriza en su jurisdicción. Por ejemplo, Las empresas del Reino Unido autorizadas por MiFID pueden continuar sus operaciones en Suecia sobre la base de una extensión temporal del pasaporte en relación con los clientes profesionales existentes (con los que tenían un acuerdo contractual el 29 de marzo de 2019 o antes) hasta el 31 de diciembre de 2021.

Las empresas que prestan servicios financieros solo a inversores profesionales de forma transfronteriza en Alemania pueden solicitar a BaFin una exención de los requisitos de licencia alemanes. BaFin concederá esta dispensa, siempre que la empresa de inversión esté suficientemente supervisada en su estado de origen y el regulador del estado de origen se lo confirme a BaFin, confirma que no existen preocupaciones con respecto a la empresa que presta servicios en Alemania y se compromete a informar a BaFin si surgen tales preocupaciones en el futuro. Este régimen nacional será reemplazado por las normas de la MiFID para terceros países una vez que se haya tomado una decisión de equivalencia. Después de obtener la dispensa, la empresa de inversión estará parcialmente sujeta a la implementación alemana de MiFID. Hablando en general, no se aplicarán las normas sobre organización interna y gobernanza, mientras que se aplicarán las normas de "conducta comercial" de MiFID y las normas alemanas contra el blanqueo de capitales. Si bien las empresas suizas han utilizado hasta la fecha esto como un medio para acceder a los inversores institucionales alemanes, es un proceso nuevo para las empresas del Reino Unido.

En Luxemburgo, el regulador (el Commission de Surveillance du Secteur Financier , "CSSF") ha introducido un régimen de equivalencia nacional que permite a las empresas de seis terceros países realizar servicios de inversión en Luxemburgo, y la CSSF incluyó recientemente al Reino Unido en la lista de jurisdicciones consideradas equivalentes para la aplicación del régimen nacional de terceros países. Vea nuestra nota sobre este tema.